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點撥司法考試刑法案例(壹)

答題思路和方法

(壹)刑法分析題:分人逐句摘錄案情,定罪與量刑並重。

定罪時:(1)罪名是什麽,如果是選擇性罪名,只寫他所犯的部分

(2)犯罪的主觀心態

(3)壹罪還是數罪,是否需要數罪並罰或擇壹重罪

(4)犯罪形態:各人是否相同

(5)是否***同犯罪,或者僅就某部分犯罪成立***同犯罪

量刑時:(1)是否有特殊身份——年齡、國家(機關)工作人員、婦女等;

(2)如果有未完成形態,應當怎樣量刑;

(3)如果是***同犯罪,是否區分主犯、從犯、是否首要分子;如何量刑

(4)有無自首、立功、累犯、處於緩刑、假釋期間等量刑情節。

強調:答題時要求考點完整、用語準確,二者缺壹不可。還要簡練,言簡意賅,否則時間將不夠用。

宋某系某私營建築公司的總經理、法人代表。2006年,為達到出國觀光目的,宋向有關國家機關工作人員送禮約2萬余元,使其違規辦理了出國手續。在國外,宋某在*賭博,贏3萬元。歸國後,2007年4月,宋某指使其建築公司在施工中用低標號水泥代替高標號水泥,導致該公司承建的壹座禮堂坍塌,損失近200余萬元。為逃避制裁,宋某找到時任公司經理的同鄉金某商議對策。金某恰因走私被追查,金某提出請宋到自己在雲南的親戚家暫避,並請宋將自己走私的證據帶走,隱藏好或幹脆悄悄毀掉。行前金某交給宋某2萬元路費。宋某走後,金某恐其難逃法網,遂命其表弟譚某帶劉、黃二人在途中將宋幹掉。譚某聞言色變,說此舉恐有殺身之虞,勸金某放棄。金某詭稱只要譚將自己的壹封親筆信帶給劉黃二人,並隨其找到宋某,不必譚動手。譚某默許。於是金某當著譚某的面寫了信,並給譚某3萬元。譚某在途中將金某的信交給劉黃二人,假說自己另有急事,壹切事由可與金某直接聯絡,遂於中途下車。劉黃二人尋到宋某,欲施毒手,經宋某苦苦哀求並許以重金,遂放過宋某。後宋某向當地公安機關自首。請分析各人的刑事責任。

(1)宋某的行為構成行賄罪、幫助毀滅證據罪。宋某還須為單位所犯的工程重大安全事故罪承擔刑事責任。對宋某應數罪並罰。宋某有自首行為,可以從輕、減輕處罰。

宋某為了違規出國,向有關國家機關工作人員送禮的行為構成行賄罪,宋某將金某走私的證據帶走並準備銷毀的行為構成幫助毀滅證據罪。宋某所在公司在施工中用低標號水泥代替高標號水泥,導致禮堂坍塌的行為構成工程重大安全事故罪,宋某作為直接責任人員,應承擔刑事責任。

(2)金某的行為構成故意殺人罪(未遂)和窩藏罪。應當數罪並罰。

金某命其表弟譚某帶劉黃二人追殺宋某的行為構成故意殺人罪,其明知宋某構成犯罪,仍助其逃跑的行為構成窩藏罪。

(3)譚某的行為構成故意殺人罪(未遂)。

譚某明知金某要殺宋某,仍為其帶信尋找殺手,構成故意殺人罪的***犯。

(4)劉黃二人構成故意殺人罪(中止)。

劉黃二人接信後追殺宋某的行為構成故意殺人罪。他們因宋某哀求即放過宋某,說明他們是自動停止犯罪,因此構成犯罪中止。

(5)金某、譚某、劉、黃構成故意殺人罪的***犯,但劉黃二人屬於犯罪中止,因沒有危害結果,應當免除處罰;金某、譚某屬於犯罪未遂,因為殺人未能成功是由於金某、譚某意誌以外的原因:劉黃中止犯罪造成的。對其犯罪未遂,可以比照既遂犯從輕、減輕處罰。

(二)刑訴、民訴、法律文書改錯題:逐句摘錄案情、依序分段回答

案情:田某和苗某是前後院鄰居,田某家蓋的房子擋住了苗某家的采光,苗某多次交涉,田某不聽,反將苗某打成重傷,田某被逮捕。在刑事訴訟過程中,苗某為提起附帶民事訴訟,委托本市某律師事務所律師胡某為其訴訟代理人。胡律師接受委托後,為苗某寫了如下訴狀:

刑事附帶民事起訴狀

原告:苗×,男,34歲,漢族,××公司職員,家住本市四方區花家胡同20號。

訴訟代理人:胡×,本市××律師事務所律師。

被告:田×,男,36歲,漢族,××公司職員,家住本市四方區花家胡同21號。

請求事項:

1.請求法院依法判處被告賠償全部醫療費、誤工損失費和傷殘補助費;

2.請求法院判處被告拆除影響原告家采光的非法建築;

3.請求法院判處被告賠償原告精神損害費4萬元。

事實和理由:

被告田×和原告系前後院鄰居。今年3月,被告在房屋改建過程中,不顧鄰裏關系,新建的房屋後檐離原告家的前窗只有半米,嚴重影響了原告家房屋的采光。原告多次同被告交涉,被告均置之不理。今年4月1日,原告再次找被告交涉時,被告態度更為惡劣,不但不聽原告交涉,反而拿起鐵鍁鏟原告,原告躲閃不及,右腳跟踺被鏟斷,雖經住院治療30余天,仍然留下殘疾,行走不便,經鑒定為三級傷殘。以上事實,有證人××的證言,××醫院的診斷證明書,以及××司法鑒定室的鑒定報告為證。

被告的上述行為,嚴重侵害了原告的合法權益,給原告的身心健康造成了極大的傷害,現向貴院提起刑事附帶民事訴訟,請求法院依法判處。

具狀人:胡×

2003年5月4日

問題:請根據刑事附帶民事訴訟的法律規定和基本理論,從對執業律師法律文書規範化的角度,分析本刑事附帶民事訴狀存在哪些問題,並簡要說明理由。

答案本刑事附帶民事訴狀存在下列問題:

1、基本情況部分存在的問題是:

未寫明原告和被告在刑事訴訟中的地位。正確的寫法是,在原告的基本情況後面加上“系田某故意傷害案的被害人”,在被告的基本情況後面加寫“系田某故意傷害案的被告人”(1分)。

2、請求事項部分存在的問題有:

(1)對醫療費、誤工損失費和傷殘補助費沒有寫明具體的賠償數額,因此不符合必須寫明具體的訴訟請求的法律要求(1分)。

(2)房屋采光被擋不是由於被告的犯罪行為所引起的,不屬於刑事附帶民事訴訟的請求範圍(1分),應另行提起民事訴訟,因此,壹並要求法院判處被告拆除擋光建築的請求不合適(1分)。

(3)根據刑事訴訟法第77條的規定,刑事附帶民事訴訟只解決物質損失的賠償問題,因此,本訴狀中要求被告賠償精神損害費的請求也是不合適的(1分)。

3、事實和理由部分存在的問題是:

對於損失的具體數額沒有敘述。應當具體寫明***花去醫療費多少元,造成誤工損失費多少元,後期繼續治療及傷殘補助估計多少元(1分)。

4、結尾部分存在的問題有:

(1)沒有寫明起訴的法律依據,應當寫明:“依據刑事訴訟法第××條、民法第××條、民事訴訟法第××條的規定,向貴院……”(1分)。

(2)沒有寫明本訴狀的致送法院,應當寫明“此呈四方區人民法院(1分)。

(3)具狀人不應當寫訴訟代理人,而應當寫原告苗某,因為在訴訟過程中,訴訟代理人應當以原告的名義進行訴訟活動(1分)。

(4)本訴狀中沒有附註起訴狀份數和相關證據目錄(1分)。正確的寫法是,在具狀人之後寫明:

附:

(1)刑事附帶民事訴狀×份

(2)證人××的證言

(3)××醫院的診斷證明書

(4)××醫院的醫藥費收據×張

(5)原告的工資證明壹份

(6)××司法鑒定室的鑒定結論壹份

(1分,寫出兩項以上得分,兩項以下不得分)

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