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審查刑法專家意見

專家意見作為壹種常見的證據類型,在認定案件事實、對被告人定罪量刑中起著至關重要的作用。但是,由於鑒定意見是由具有特殊知識和技能的專家作出的,因此鑒定意見被蒙上了壹層神秘的面紗,使得刑事律師很難對鑒定意見進行質證。但專家意見的質證有跡可循,有法可依。下面,筆者詳細列舉了專家意見常見的質證點。

1這個案子需要鑒定嗎?

鑒定是由具有專門知識的人解決專門問題的過程。

比如被害人數較多的經濟案件,偵查人員簡單的加減數字是不可行的,需要進行司法會計鑒定,這通常出現在傳銷、非法集資、網絡詐騙等被害人數較多的案件中。

依據:《刑事訴訟法》第144條

為了查明案情,需要解決案件中的專門性問題時,應當聘任具有專門知識的人員進行鑒定。

2鑒定資格

評估機構和評估人員是否具有評估資格。

比如,律師在閱卷時,要註意鑒定機構和相應的鑒定人是否具備鑒定問題的鑒定資質。比如價格鑒定需要價格評估師簽字,價格評估師不能單獨鑒定。

質證意見:如果鑒定機構或鑒定人不具備相應的鑒定資質,對鑒定意見的合法性有異議。

依據:刑事訴訟法的解釋

第八十四條鑒定意見應當重點審查以下內容:

(壹)鑒定機構和鑒定人是否具有合法資格;

第八十五條有下列情形之壹的鑒定意見,不得作為定案的依據:

(壹)估價機構不具備法定資格,或者估價事項超出估價機構業務範圍和技術條件的;

(二)鑒定人不具備法定資格、不具備相關專業技能或者職稱,或者違反回避規定的;

3.鑒定意見告知

鑒定意見中的結論是否告知犯罪嫌疑人或被害人。

比如筆者曾經辦理過壹起非法吸收公眾存款的案件。被告人直到拿到起訴書才知道自己的犯罪數額,辯護律師通過仔細閱讀也沒有找到本案中的《鑒定意見通知書》。導致本案的辦案機關沒有充分保障被告申請重新鑒定的權利。

質證意見:合法性有爭議。

依據:《刑事訴訟法》第146條

偵查機關應當將用作證據的鑒定意見告知犯罪嫌疑人、被害人。犯罪嫌疑人、被害人申請的,可以補充鑒定或者重新鑒定。

《刑事訴訟法解釋》第八十四條應當重點關註以下內容: (十)鑒定意見是否依法及時告知相關人員,當事人對鑒定意見是否有異議。

4評估結論的真實性

鑒定結論是否與本案其他證據相矛盾。

比如故意傷害案件,相關傷情的鑒定意見是否與本案的言詞證據相印證,是否與現場勘查的照片相印證。

質證意見:對合法性、真實性有異議。

依據:《刑事訴訟法解釋》第84條應當重點闡述鑒定意見的以下內容:

(九)鑒定意見是否與勘驗、檢查筆錄、相關照片等其他證據相矛盾;

5識別方法

鑒定方法是否符合要求。

比如:毒品犯罪案件中的毒品定性和內容鑒定。現行的藥品檢驗國家標準應為中華人民共和國批準的公告(10,2013號)規定的“183gb/t29636-2013疑似毒品中甲基苯丙胺的氣相色譜、高效液相色譜和氣相色譜-質譜檢驗方法”。

本案鑒定意見由重慶市公安局藥品檢驗中心出具,其檢驗方法為CQDJ-05-2011,為重慶市地方標準,非國家標準,不屬於最新標準。因此,鑒定意見的鑒定方法是錯誤的,違反了鑒定的具體標準,不得作為定案的依據。

質證意見:在鑒定方法錯誤的前提下,辯護人對鑒定意見的合法性有異議。

依據:2016《司法鑒定程序通則》第二十三條;

司法鑒定人應當按照下列順序遵守和采用專業領域的技術標準、技術規範和技術方法: (壹)國家標準;(二)行業標準和技術規範;(三)本領域大多數專家認可的技術方法。

刑事訴訟法解釋

第八十四條鑒定意見應當重點審查以下內容:

(六)鑒定的過程和方法是否符合相關專業規範的要求;

第八十五條有下列情形之壹的鑒定意見,不得作為定案的依據:

(六)鑒定過程和方法不符合相關專業規範要求的;

6樣品提取

材料的來源、獲取、保管和檢驗程序是否合法。

例如,在毒品犯罪案件的毒品定性和含量鑒定中,應當將樣品的來源與扣押、搜查的記錄進行比對,以確保樣品的同壹性;對於樣品的提取,應註意通過會見被告人、觀看同步錄音錄像、查閱提取筆錄等方式,在提取前檢查樣品是否密封的程序;對於檢驗的物料,要註意檢查是否超過檢驗日期。

質證意見:對檢驗材料的來源、取得程序不符合法律規定,不能確保檢驗材料的身份的,辯護人對鑒定意見的合法性、關聯性、真實性有異議的。超過規定時間送檢材料,辯護人對鑒定意見合法性有異議的;因送檢日期超過規定時間導致材料變質的,辯護人對鑒定意見的合法性、真實性、關聯性有異議的。

依據:《刑事訴訟法解釋》第84條應當重點闡述鑒定意見的以下內容:

(三)資料的來源、取得、保管和檢查是否符合法律和有關規定,是否與相關提取記錄和扣押物品清單記載的內容壹致,資料是否充分、可靠;

(五)評估程序是否符合法律和有關規定;

第八十五條有下列情形之壹的鑒定意見,不得作為定案的依據:

(三)送檢的材料和樣品來源不明,或者因汙染不具備鑒定條件的;

(四)鑒定對象與送檢材料和樣品不符的;

重慶市法院、檢察院、公安局關於毒品采集、儲存、稱量、提取樣品和檢驗的規定

(四)藥品樣品檢驗和驗收規定

1.檢驗的時間要求

查獲疑似毒品後,應當及時提取樣品,並及時送鑒定機構檢測。原則上主城區單位應在3天內送檢,郊縣應在5天內送檢。

7識別原則

鑒定原則是否違背刑法精神。

例如,在經濟犯罪案件中,經常使用“司法會計鑒定”。在鑒定意見中,鑒定原則隱晦而專業,但只要遵循“疑點利益歸被告”的原則,辯護律師還是會發現線索的。

鑒定意見節選:審計鑒定原則

1.有被害人查詢記錄的,應當將被害人查詢記錄與合同、臺賬進行比對後,按照記錄的金額予以確認;

2.如果沒有受害人詢問的記錄,就對比壹下合同的金額和賬本的金額。合同不全的,按兩者金額較大者確認。

質證意見:對合法性、關聯性、真實性有異議。投資數額應按“有利於被告”的原則確定,而不是按兩者數額較大者確定。

8足夠的檢驗材料

檢查樣本是否充足可靠。

例如,在傳銷、網絡詐騙、非法集資案件中,司法會計審計應當以收集到的被害人或者投資人證言為審查材料,僅規定傳銷、網絡詐騙案件明確規定,由於受被害人數眾多等客觀條件的限制,無法逐壹收集被害人陳述, 並且可以結合收集到的受害者陳述,以及經過核實的銀行賬戶交易記錄、第三方支付結算賬戶交易記錄、電話記錄、電子數據等證據,綜合認定受害人數和詐騙行為。 其他罪名沒有規定不需要收集全部被害人陳述和投資人證言。

質證意見:在傳銷、網絡詐騙以外的案件中,所有被害人的證言不能作為認定犯罪數額的證據的,辯護人對鑒定意見的合法性、真實性有異議的。因為在沒有投資人或者被害人證言的情況下,銀行交易流水只能證明銀行賬戶之間資金的存在,而不能證明支付平臺上產生的所有款項都是投資人基於誤解自願交付的投資款,合同和賬戶金額也不能證明被告人騙取了投資人的錢財,所以本案犯罪數額的認定應當以所有被害人的證言為依據。

依據:《刑事訴訟法司法解釋》第84條

鑒定意見應重點關註以下內容:

(三)資料的來源、取得、保管和檢查是否符合法律和有關規定,是否與相關提取記錄和扣押物品清單記載的內容壹致,資料是否充分、可靠。

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