隨著中國市場經濟的進壹步發展，國內許多知名企業為了拓展市場，紛紛在各個城市尋找代理商、經銷商。這樣的商業拓展模式，對於廠家擴大產品的知名度以及品牌影響力無疑是件好事。在實踐中，廠家會根據實際情況授權下遊商家相應的代理權限。近年來，許多商家在宣傳所代理的產品時因越權使用廠家的公司名稱或者商標，從而被訴商標侵權及不正當競爭，進而遭受損失。筆者現針對下遊商家可能涉及的商標侵權問題做相關法律分析，希望今後商家在進行代理行為時能吸取前車之鑒，避免不必要的損失。 壹、經銷商與代理商的區別 經銷商，是指自廠家進貨後，再轉手賣給消費者的商家。他們從廠家將產品買過來之後，不是為自己使用，而是為了賣給別人掙中間的差價。這樣的下遊商家的特點是：在買過商品之後已經完全的擁有該產品的所有權與支配權；而且可以同時經銷多種產品；是獨立的經營機構。 理論上，代理商是和經銷商截然不同的概念。所謂代理是代企業打理生意，不是買斷企業的產品，貨物的所有權屬於廠家而不是商家。因此 代理商壹般是指賺取企業代理傭金的商業單位，而且不壹定是獨立的經營機構。在現實生活中所稱的代理商在本質上已經不是代理商了，更多具備的是經銷商的性質，還有些屬於二者的混同體，既是代理，有時候又要需要拿錢買貨，很少有純粹意義上的代理商，因此稱其為有壹定代理權的經銷商更為合適。 二、經銷商經常被訴商標侵權的情形 第壹種情形為，商家以前曾為該廠家的經銷商，或者有其他的合作淵源。但當廠家終止與其的代理關系之後，經銷商會因經營存續或者庫存貨物問題，繼續進行經營。這樣的行為因未得到廠家的直接授權，沒有合同關系，很容易被訴侵權。法律依據：我國商標法第52條中明確規定銷售侵犯註冊商標專用權的商品的屬於侵權商標專用權的行為。 另外還有壹種情形，有的經銷商雖然得到廠家的授權可以銷售其產品，但是基於不同的權限，也許只有銷售的權限，但無使用廠家的名稱或者標識進行宣傳的權限。這時，如果經銷商為了宣傳，而在其經營場所中突出使用廠家的商標或者標識，也同樣造成了商標侵權。法律依據：我國商標法第52條中規定未經商標註冊人的許可，在同壹種商品或者類似商品上使用與其註冊商標相同或者近似的商標的，也屬於侵犯廠家商標專用權的行為。對於何謂商標的使用，《中華人民***和國商標法實施條例》第3條中規定商標法和本條例所稱商標的使用，包括將商標用於商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用於廣告宣傳、展覽以及其他商業活動中。 隨著企業知識產權保護意識的加強，許多知名企業都開始進行了打擊商標侵權的活動，例如老字號企業北京內聯升鞋業有限公司，前不久也發起了維權行動，針對某些未經授權的經銷商提起訴訟，要求其停止銷售侵權產品，並賠償侵權造成的損失。而且隨著我國加入WTO之後，許多國外企業也通過在國內尋找代理商或者經銷商來進駐我國市場，國內的壹些經銷商往往急於擴大宣傳，在未經國外廠家的授權下，大肆使用其註冊商標，這樣也通常被國外的廠家抓住把柄而起訴商標侵權，遭受損失。 （壹）經銷商在銷售某種商品之前應該同廠家簽訂正規的經銷合同。在合同中明確雙方權利義務，尤其要註意廠家對自己的權限要求，是屬於代理還是壹般的經銷商，是否有權利使用廠家的名稱或者標識做宣傳等等。當然如果在簽訂合同時，能找到律師或者其他專業人士做好合同審核及法律咨詢 （二）經銷商應該按照合同約定的正規渠道進貨，並妥善保留進貨憑證等材料。應當說，只要銷售者於進貨時盡到註意義務，則肯定能夠於事後被指侵權時證明合法來源而免於承擔賠償責任。這點在我國的法律法規中也可以得到體現，即我國商標法第56條規定銷售不知道是侵犯註冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的並說明提供者的，不承擔賠償責任。另外，工商、稅務等行政管理部門更是以進貨憑證等項資料作為判別銷售者是否合法經營的主要證據。也就是說如果銷售者在被訴以銷售侵權產品的方式構成商標侵權時僅以其不知的自述作為抗辯理由卻不能提供上遊供貨者開具的票據，是不能成立的，亦不應為法院所采信。 （三）經銷商在進貨時還應對上遊供貨者的相關資質進行必要的審查。審查的內容不僅應包括供貨商家的經營資質、產品質量或者名優標誌等質量標誌的使用權證，還要著重審查其是否有商標註冊證明。如果是代理商，則要看其是否同商家簽訂了正規的代理合同，是否有授權下遊企業使用商標的權利，是否是廠家認可的合法進貨渠道等等。只有履行這樣的審查義務，並保留好要素填制齊備的銷售憑證，才能在被訴侵權的情況下向法庭出具證明，避免遭受損失。 （四）如果是廠家的經銷商或者代理商，在合同約定的代理或經銷期間過了之後，應及時同廠家協商合同續簽問題。如果未能續簽，在有庫存商品的情況下，經銷商還應主動同生產商協商對於商品庫存，商家是將其回收還是允許經銷商繼續銷售，對此應作出明確約定，並保留好書面憑證。商家泉 溫宇洋
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