1、專利代理是專利制度壹個重要組成部分,它的作用和價值正在被社會的方方面面所認可。專利代理的質量直接影響委托人取得專利權的可能性、取得專利權的質量以及取得專利權產生的時間和金錢的花費,而這些影響通常是無法預知的和難以恢復的,甚至是難以被壹般委托人所認知的。本文試圖揭開專利申請代理的質量之謎,讓普通委托人有機會認識自己所選擇專利代理人的績效,掌握評估專利代理質量的尺度。
2、對專利代理人的需求可能是因委托人而異的,這方面主要表現在語言溝通能力與代理人對相關技術領域認識程度,例如,對文字交底能力欠缺的委托人,代理人就必須有更好的口頭交談溝通能力,通過用發明人能夠理解的語言和對技術的領悟,獲取發明人要保護的技術方案和實施細節;對不擅長用圖紙表達技術方案的委托人,代理人就必須具備了解其想法並代為將其意圖用圖紙加以正確表述的能力;對專利保護有經驗的委托人,可能更看重代理人的綜合素質,包括對技術、法律方面戰略上的啟發式意見;而對沒有專利經驗的委托人,可能更需要壹個能夠深入淺出地告訴其專利申請程序並幫助其實現的代理人。
3、專利代理質量的評估對象是壹個過程,主要包括三個方面:準備申請環節;申請環節和授權後環節。其中,準備申請環節是從選擇代理人建立委托代理關系到完成專利申請文件,申請環節是從提交專利申請開始直到取得專利授權;而授權後環節通常被申請階段的代理人所忽視,而專利申請代理人在此環節的作用也可能被委托人忽視。
4、考察代理人在準備申請環節的工作質量主要是看專利代理人能否在要求的時限裏,以比較高的效率,完成壹個質量比較好的申請文件。考慮時限主要是避免因為專利代理人的懈怠造成新穎性喪失。曾經有代理人在申請人委托並提供全部資料後40多天才將1件外觀設計專利提交專利局,不巧在此期間申請人參加了展會並有產品銷售,使以後專利權人提起侵權訴訟時,由於被侵權方掌握了申請日前公開銷售的證據使得權利人喪失了勝訴的機會。應該說,專利代理人在提交時間的把握上是有過失的,當然委托人在委托時,對代理人提出具體的提交日期要求,可以避免類似情況發生。在準備申請過程中,效率因素也是非常重要的,如果代理人對所代理的技術壹巧不通,對申請人提供的技術交底書要求嚴之又嚴,恨不得讓發明人自己完成全部申請文件;或者是,每遇到壹個問題就請教發明人,十多次甚至幾十次地詢問發明人要發明人補充資料,弄得發明人不勝其煩,表面上很負責任,實際上是壹種沒有能力、不負責任的做法。壹般而言,在準備申請環節,與發明人的意見交換、文本修改,應該在七次範圍內完成。
5、由於申請文件的質量是整個專利生存周期實施專利權和影響專利無形資產價值的關鍵因素,對申請文件的評價是代理質量評價的核心。專利申請文件記載了申請人可能獲得的權利以及支持所主張權利的詳細說明。
6、對權利要求書應重點檢查:1)在權利要求1或其它獨立權項中記載的技術方案裏包含有達到本專利目的所需要的全部必要技術特征而沒有多余的技術特征,換言之,權利要求1中記載的技術特征,對完成本專利的任何而言,應該是壹個不能少,壹個也不能多;2)在權利要求1中代表每壹個技術特征的表述,在足以區別現有技術且不影響實現本專利目的時,盡可能采用較上位的表述,例如用“耦合”代替“連接”,用“波形發生器”代替“鋸齒波發生電路”,用“連接裝置”代理“尼龍粘帶”等;3)在從屬權利要求中,用疏密得當的對必要特征的細化和非必要特征補充,限定出盡可能多的技術方案的變形。
7、對支持權利要求書的說明書,則可以考慮檢查:1)權利要求書中的全部內容在說明書裏能夠得到支持;2)說明書裏術語是專業的、確定的、前後壹致的;3)說明書中關於技術背景的描述是客觀的,關於專利的目的或要解決技術問題的表述是與要保護的技術方案相對應的;4)附圖和具體實施方式,應該可以充分支持權利要求書中記載的全部技術方案。例如,在權利要求中,主張了某化學組分的壹個區間範圍,則應在實施例上通過給出多個屬於該區間的點來支持該範圍。
8、在申請環節,對發明專利的代理人,除了要負責對相關時限的有效監控並及時向委托人報告案件進展狀態外,還應該對專利局對該申請的審查意見作及時的負責任的處理,在涉及重大修改時應征求委托人的意見,或對申請文件作適當修改,或對審查意見作有理有據的意見陳述。在此環節要避免兩種情況發生,壹是涉及重大實體利益變更,沒有經過委托人同意,二是對審查意見的處理沒有代理人自己的意見,完全讓委托人提供意見。在此環節中,審查意見及其引用的對比文件的仔細研讀是必不可少的。
9、壹般,專利授權後,委托人除了可能還委托代理機構代為繳納年費外,通常已經很少再找代理人,代理人也因為委托代理合同規定的事項已經完成而不再保持相關的專業代理關系,但委托人能否在專利授權後的獲得代理人負責任的專業服務也是評估代理質量的重要壹環,這包括專利發生侵權時,對專利性和侵權成立與否的判斷,還包括對相關專利及其法律狀態的跟蹤以及對該專利在專利樹或專利網中的地位,在專利的技術和法律價值觀方面,申請階段的代理人可能會比其他代理人有更加深入的認識。
10、總之,毋容置疑,委托不同的代理人會有不同的代理質量,不同的案件委托同壹個代理人也會有不同的代理質量。甚至,委托人的心態也會影響代理人。評估並選擇適合的代理人,可以保障和優化申請人的利益。當然,選擇專利代理人不能壹昧地選擇價格最低,如價格低不能保證代理質量,可以肯定地說,因為代理質量低帶來的損失壹定遠遠大於代理費上節省的金錢!